Hans Kelsen

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Hans Kelsen (Praga, 11 ottobre 1881 – Berkeley, 19 aprile 1973) è stato un giurista austriaco, tra i più importanti del Novecento.

Di famiglia ebrea, studiò scienze giuridiche a Vienna e si laureò nel 1911 in diritto dello Stato e filosofia del diritto. Insegnò inizialmente (dal 1917) a Vienna e poi (dal 1930) a Colonia e, in seguito alla sua emigrazione avvenuta nel 1933, a Berkeley.

Indice 1 Il pensiero 2 Critiche 3 Bibliografia essenziale 3.1 Opere di Kelsen 3.2 Opere su Kelsen 4 Collegamenti esterni

[modifica] Il pensiero

Kelsen è noto come il capostipite novecentesco della dottrina liberal-democratica del diritto su base giuspositivista.

Per Kelsen la legge è norma positiva (cioè "posta" dagli uomini e non dal trascendente). Per il filosofo del diritto, la norma è dover-essere, è necessità contrapposta all'essere, all'esistente.

Mentre la sociologia del diritto si occupa delle interconnessioni a livello fattuale tra attività positiva del diritto e comportamenti degli uomini, la scienza giuridica dovrebbe invece occuparsi della ricerca, nel mondo delle idee, di una teoria generale del diritto. In questo studio ideale i comportamenti umani rilevano solo di riflesso, in quanto presupposti fattuali per l'applicazione del diritto.

La norma inoltre è relativa, cioè senza alcun fondamento di Verità. Non si può parlare,secondo la sua prospettiva, di una legge naturale, almeno non nell'ambito giuridico. Secondo la teoria di Kelsen, infatti, il Diritto è costituito solo ed esclusivamente dalle norme positive e valide dell'ordinamento giuridico, qualsiasi precetto esse contengano. Non a caso la sua teoria viene chiamata Dottrina Pura del Diritto, come una delle sue opere più famose.

Secondo il pensiero kelseniano l'ordinamento giuridico è l'oggetto del diritto, null'altro.

Lo studioso pone come base di ogni ordinamento le norme sulla produzione del diritto oggettivo (le c.d. fonti del diritto) e crea il concetto di Grundnorm (norma fondamentale), norma che pone a fondamento del rispetto dell'ordinamento stesso. In altri termini, ogni norma è giustificata dalla conformità alla norma ad essa superiore gerarchicamente, sino ad una norma cardine (tipicamente uno statuto o una costituzione). L'intero ordinamento, al suo apice, è giustificato da un carattere esterno: l'imposizione coattiva, quella che il giurista chiama efficacia dell'ordinamento (cogenza). L'impostazione prende così, per così dire, un aspetto esteticamente piramidale.

Infine, dal punto di vista della singola norma, Kelsen concepisce il precetto giuridico come obbligo imposto a un soggetto di diritto. Non è quindi possibile ravvisare una chiara distinzione tra varie situazioni giuridiche soggettive, poiché, pur sempre, ciascuna figura soggettiva non è che un obbligo imposto dalla norma che trova (nel caso concreto) applicazione.

La struttura kelseniana è: se A allora B, dove A è il presupposto e B è la coazione (obbligo) della sanzione.

Kelsen fu tra i fondatori della dottrina pura (secondo cui non c'è nessun tipo di rapporto tra diritto e società) e viene considerato uno degli autori della costituzione austriaca del 1920.

L'impatto del pensiero kelseniano è estremamente attuale, infatti esso coinvolge profondamente la filosofia del diritto e la filosofia morale, trovando spesso opposizione in concezioni giusnaturalistiche, le quali vedono la Giustizia immanente e non artificialmente creata dal volere umano.

La teoria delle fonti che sottostà alle idee su esposte ebbe notevole impatto nell'ondata costituzionale successiva alla seconda guerra mondiale, in particolare per quanto concerne la previsione della corte costituzionale negli ordinamenti costituzionali.

[modifica] Critiche

Uno dei principali "avversari" di Kelsen fu Carl Schmitt. Nel contesto culturale italiano le sue tesi furono molto criticate - in una prospettiva liberale ed individualista - da Bruno Leoni. Inoltre anche Santi Romano e Giuseppe Capograssi criticarono la teoria pura del diritto di Kelsen affermando, sia pure con ricostruzioni teoretiche differenti, che il diritto è frutto dell'evoluzione della società e della storia.

A livello di teoria generale, la dottrina pura del diritto trova una dottrina antitetica nei movimenti che tendono a sottolineare l'effettività del diritto, definendo "giuridico" non tanto ciò che è legale, ma le norme che i giuristi applicano: queste teorie si definiscono del realismo giuridico in particolare scandinavo e americano. Campione del realismo giuridico scandinavo fu peraltro un allievo di Kelsen, il danese Alf Ross, che studiò presso di lui a Vienna prima di trasferirsi a Uppsala e poi a Copenaghen.

[modifica] Bibliografia essenziale

[modifica] Opere di Kelsen

• Teoria Generale delle Norme, 1979
• Reine Rechtslehre. Einleitung in die rechtswissenschaftliche Problematik, Wien, 1934; trad. it. Lineamenti di dottrina pura del diritto, a cura di R. Treves, Einaudi, Torino, 1952.
• "Society and Nature", University of Chicago Press; tr.it. "Società e Natura", a cura di Laura Fuà, Edizioni Scientifiche Einaudi, Torino 1953
• La dottrina pura del diritto. Saggio introduttivo e traduzione di Mario G. Losano, Einaudi, Torino, 1966.
• La Democrazia, Il Mulino, 1985
• Il problema della giustizia. A cura di Mario G. Losano. Nuova edizione, Einaudi, Torino, 1998.
• Teoria generale delle norme. A cura di Mario G. Losano. Traduzione di Mirella Torre, Einaudi, Torino, 1985.

[modifica] Opere su Kelsen

• Norberto Bobbio, Diritto e potere. Saggi su Kelsen, Edizioni Scientifiche Italiane, 1992, ISBN 8871044681
• Uberto Scarpelli, Società e natura nel pensiero di Hans Kelsen, in “Rivista Internazionale di Filosofia del Diritto” (1954), p.767
• Norberto Bobbio, Hans Kelsen, in “Rivista Internazionale di Filosofia del Diritto” (1973), poi raccolto come Struttura e funzione nella teoria del diritto di Kelsen, in ID, Dalla struttura alla funzione. Nuovi studi di teoria del diritto, Milano: Edizioni di comunità (Diritto e cultura moderna, 18), 1977, p.187
• Orazio Condorelli, Il rapporto fra Stato e diritto secondo il Kelsen, in “Rivista Internazionale di Filosofia del Diritto” (1923).
• Vittorio Frosini, Kelsen e Dante, in AA. VV., Scritti in memoria di Antonino Giuffrè, vol. I, Milano: Giuffrè, 1967, poi pubblicato come Autorità imperiale e libertà civile in Dante, in AA. VV., Dante e la Magna Curia, Palermo: Centro di studi filologici e linguistici siciliani, 1967, p.524, riprodotto come introduzione al volume KELSEN, La teoria dello Stato in Dante, cit., ripubblicato come Kelsen e Dante in FROSINI, Saggi su Kelsen e Capograssi. Due interpretazioni del diritto, Milano: Giuffrè, 1988.

[modifica] Collegamenti esterni

• Enciclopedia Standford de Filosofía: artículo The Pure Theory of Law. (in lingua inglesa)

• [1] "Forma de Estado y visión del mundo", di Hans Kelsen

• [2] "El concepto de Estado de la sociologia comprensiva", di Hans Kelsen

• [3] "A proposito de las fronteras entre el metodo juridico y el sociologico", di Hans Kelsen

• [4] "Dios y Estado", di Hans Kelsen

• [5] "El concepto de Estado y la psicologia social", di Hans Kelsen

• [6] "Biografia cultural de Hans Kelsen", di Mario G. Losano

• [7] "Biografia de Kelsen, bitacora de un itinerante", di Victor Alarcón Olguín

• [8] "Críticas a la Teoria pura del derecho", di Mario G. Losano

• [9] "Un otro Kelsen", di Oscar Correas

• [10] "Kelsen y Freud", di Mario G. Losano

• [11] "Kelsen y la sociologia", di Renato Treves

• [12] "Kelsen y Max Weber", di Norberto Bobbio

• [13] "El concepto de Derecho en las teorias de Weber y Kelsen", di Ulises Schmill Ordónez

• Hans Kelsen Institut Wien (Werke, Lebenslauf, Forschung) (in lingua tedesca)

• [14] "Bibliografia kelseniana", di Robert Walter

• [15] "Inventario de las obras completas de Hans Kelsen"